Реформы в области АРС — третейская и «примирительная» — продолжение следует! Основные тенденции развития АРС в России за 2018 год и возможные перспективы на будущее

Завершающийся 2018 г., несомненно, показателен для развития третейского разбирательства и альтернативного разрешения споров (АРС) в нашей стране и в международном масштабе, поскольку наглядно демонстрирует и достижения, и основные тенденции, и возможные направления для совершенствования правопонимания, правоприменения и нормативного регулирования в области АРС.

Юбилейные даты и развитие АРС

Этот год был отмечен юбилейными датами, связанными с принятием Конституции Российской Федерации и важных источников в области международного арбитража, которые позволяют еще раз осмыслить их роль в развитии альтернативного разрешения споров в нашей стране.

В этом году отмечается 25-летний юбилей Конституции России, закрепившей право на выбор любого незапрещенного законом способа разрешения спора или урегулирования правового конфликта (п. 2 ст. 45), включая способы АРС. Стоит отметить, однако, что напрямую о способах АРС Конституция нашей страны фактически ничего не говорит. В этой связи остается своеобразный правовой пробел в определении предмета ведения и компетентного уровня государственной власти, казалось бы, позволяющего субъектам Российской Федерации воспользоваться всей полнотой полномочий в регулировании альтернативного разрешения споров в соответствии со ст. 73 Конституции. Ранее такие прецеденты действительно случались, можно вспомнить о существовавшем ранее Законе Республики Башкортостан «О третейском суде» и законопроекте в области медиации, рассматривавшемся в Законодательном собрании Санкт-Петербурга. Проблема регулирования АРС особенно актуальна в связи с продолжающимися в настоящий момент реформами в области третейского разбирательства и примирительных процедур.

Еще двумя серьезными вехами этого года являются 60-летие НьюЙоркской конвенции 1958 г., позволяющей исполнять международные арбитражные решения почти во всем мире, и 25-летие Закона РФ «О международном коммерческом арбитраже», который, как известно, стал для нашей страны своеобразным проводником международных подходов к арбитражу. Вместе с тем после проведения третейской реформы и фиксации ее результатов вряд ли уже что-то мешает приблизить уровень регулирования международного коммерческого арбитража в России к редакции Типового закона ЮНСИТРАЛ 2006 г. в полном объеме.

Формирование традиций в области международного арбитража продолжается. Совсем недавно все мы стали свидетелями подготовки и принятия нового документа: 14 декабря в Праге приняты Правила эффективной организации процесса в международном арбитраже («Пражские правила»), которые направлены на увеличение эффективности третейского разбирательства посредством поощрения более активной роли арбитров в организации и управлении процессом. В настоящий момент открыт процесс присоединения арбитражных институций всего мира к этому документу, в России его поддержал Арбитражный центр при Российском союзе промышленников и предпринимателей.

Премия им. В. А. Мусина

Нам особенно приятно отметить, что продолжается процесс сохранения правового наследия выдающегося российского правоведа — профессора Валерия Абрамовича Мусина и памяти о нем. В этом году впервые была вручена Премия им. В. А. Мусина, учрежденная Ассоциацией юристов России по предложению кафедры энергетического права МГЮА. Первым лауреатом премии стал ректор Санкт-Петербургского университета Николай Михайлович Кропачев. Материал об этом событии представлен на страницах журнала.

Учебник «Международный коммерческий арбитраж», посвященный В. А. Мусину

Несомненно, самым весомым и ярким достижением редакции журнала «Третейский суд» за 2018 г., а возможно, и за весь период деятельности редакции, является подготовка и выпуск в свет учебника «Международный коммерческий арбитраж», посвященного нашему наставнику и учителю Валерию Абрамовичу Мусину, который полтора десятка лет возглавлял Редакционный совет журнала.

Издание учебника поддержали ведущие российские и зарубежные специалисты в области международного арбитража. Сам учебник по праву считается самым развернутым и актуальным русскоязычным источником информации о международном арбитраже. Учебник довольно быстро перешагнул наши границы и был презентован в ходе крупных международных конференций как в России, так и за рубежом. Первый тираж уже полностью распространен, в настоящий момент завершается подготовка второго. Все это свидетельствует об успехе и формирующемся авторитете издания в профессиональном юридическом сообществе.

Третейская реформа становится постоянно действующей

18 декабря Госдума приняла в третьем чтении законопроект о внесении изменений в Федеральный закон от 29.12.2015 № 382-ФЗ «Об арбитраже (третейском разбирательстве) в Российской Федерации» (далее — Закон об арбитраже) и Федеральный закон от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (также представлен в данном номере журнала). Законопроектом решается несколько важных задач, связанных:

1) с некоторой реорганизацией процедуры получения права на выполнение функций постоянно действующего арбитражного учреждения (ПДАУ) (далее — права). Теперь решение о предоставлении права (после получения рекомендации Совета по совершенствованию третейского разбирательства (далее — Совет)) будет принимать Минюст России, а не Правительство РФ. В переходных положениях говорится также о том, что ранее не рассмотренные Правительством РФ отрицательные рекомендации Совета также передаются в «ведение» Минюста России;

2) закреплением в законе, а не подзаконном акте Минюста, как это было ранее, полного перечня документов, необходимых для предоставления в Совет в целях получения от него рекомендации на получение права;

3) уточнением требований к иностранным арбитражным учреждениям или организациям на получение права на администрирование арбитража на территории России. Тут в числе наиболее принципиальных сформулировано новое условие — о наличии на территории нашей страны обособленного подразделения иностранного учреждения либо организации, при которой создано иностранное арбитражное учреждение;

4) некоторым смягчением в процедуре рассмотрения отдельных категорий корпоративных споров. Теперь достаточно наличия арбитражного соглашения и нет необходимости рассматривать такие споры по специальным правилам разрешения корпоративных споров, установленным Законом об арбитраже и правилами ПДАУ;

5) запретом на рекламу в интернете и в другой публичной форме функций по осуществлению арбитража со стороны ПДАУ, не получивших соответствующего права, а также функций по содействию и осуществлению арбитража ad hoc.

Еще две важные новеллы законопроекта нашли свое отражение в дискурсах, представленном на страницах данного номера журнала. Первая, скорее всего, поставит точку в вопросе об арбитрабильности споров, возникающих из договоров, заключаемых в соответствии с Федеральным законом от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках, товаров работ и услуг отдельными видами юридических лиц». Развернутый обзор и мониторинг правоприменительной практики в вопросе об арбитрабильности споров о закупках содержатся в данном выпуске журнала. Тему представляет неизменный ведущий рубрики «Судебная практика по вопросам третейского разбирательства» профессор Олег Юрьевич Скворцов.

Вторая новелла имеет отношение к исторической дискуссии о правовой природе арбитража. Тут не обойтись без точного цитирования текста законопроекта: «Отношения, связанные с деятельностью постоянно действующего арбитражного учреждения по администрированию арбитража, не являются предметом регулирования антимонопольного законодательства Российской Федерации». Поскольку администрирование арбитража ПДАУ невозможно отделить от осуществления им процессуальных полномочий в области арбитража, то, по сути, норма законопроекта хоть и опосредованно, но касается природы арбитража в целом. Ранее отечественный законодатель не фокусировал столь пристального внимания на природе отношений в области арбитража. Как известно, поводом для этого стала правоприменительная практика государственных судов, связанная с третейской реформой, что в очередной раз подтверждает вывод о принципиальном значении точного понимания правовой природы арбитража именно в практическом смысле. На страницах данного номера журнала представлена альтернативная точка зрения по этому вопросу, автором которой является известный российский специалист в области арбитража Михаил Эдуардович Морозов. Мы намеренно развиваем и стремимся поддерживать эту дискуссию, учитывая ее глобальное практическое значение, и приглашаем высказать свою точку зрения о природе арбитража и других способов АРС на страницах ТС.

Несколько слов о новой арбитражной архитектуре и формировании проарбитражного подхода

Основными итогами третейской реформы 2018 г. можно считать продолжившуюся тенденцию к созданию региональных отделений ПДАУ, функционирующих в настоящий момент (МКАС и МАК при ТПП РФ, Арбитражный центр при РСПП (АЦ РСПП), Российский арбитражный центр при Российском институте современного арбитража (РАЦ при РИСА)). Этот, довольно избирательный процесс показывает, что региональные отделения создаются либо на базе существовавших ранее постоянно действовавших третейских судов при торгово-промышленных палатах страны, имевших до третейской реформы значительную практику (так создаются отделения МКАС и МАК при ТПП РФ), либо путем обращения к наиболее авторитетным специалистам на местах, имевшим арбитражную практику или создававшим арбитражные институты до третейской реформы (так формируются отделения Арбитражного центра при РСПП). Кроме этого создаются специализированные коллегии (отделения), в которые входят существовавшие ранее отраслевые (корпоративные) арбитражные центры. Такой подход применяется и АЦ РСПП, и РАЦ при РИСА.

Новая арбитражная архитектура нашей страны свидетельствует о том, что регионы России обладали и обладают значительными и весьма профессиональными кадрами для развития арбитража. Вместе с тем не решенным остается вопрос: как развернуть арбитраж в сторону малого и среднего бизнеса, который, по сути, оказался за бортом третейской реформы?

Ранее, до третейской реформы, местный бизнес мог рассчитывать на деятельность арбитражных центров, находящихся в непосредственной близости, которым можно было доверять. Сейчас решение этой задачи переложено на плечи ПДАУ, получивших право. Однако уровень арбитражных сборов действующих арбитражных центров может оказаться неподъемным для региональных бизнесменов. В такой ситуации им ничего не остается, как обращаться в государственные суды.

Современные арбитражные центры страны, безусловно, не уступают ведущим мировым арбитражным центрам. Тем не менее, как это ни парадоксально, пореформенный арбитраж в регионах России довольно часто характеризуется как его полное отсутствие. Однако, как известно, законодатель ставил перед собой совершенно иную цель — развитие арбитража в стране на новом качественном уровне. Поэтому дальнейшее движение третейской реформы и развитие арбитража в целом, на наш взгляд, должно быть направлено на преодоление образовавшегося разрыва между высокопрофессиональными арбитражными институтами и необходимостью развития арбитража, достаточного для разрешения споров с участием мелкого или среднего бизнеса в регионах страны.

К позитивным итогам прошедшего года следует отнести состоявшееся в декабре в Верховном Суде Российской Федерации обсуждение проекта Обзора практики рассмотрения судами дел, связанных с выполнением функций содействия и контроля в отношении третейских судов и международных коммерческих арбитражей. Обсуждение прошло в очень конструктивном ключе, а сам проект Обзора позволяет говорить о последовательном закреплении в практике государственных судов позитивных тенденций, направленных на формирование проарбитражного подхода.

Развитие примирительных процедур в России. Помогут ли судебные примирители?

1. В настоящее время на рассмотрении в Госдуме находится законопроект Верховного Суда Российской Федерации «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием примирительных процедур», принятый в первом чтении 13 июня 2018 г., который предполагает развитие примирительного компонента гражданского процесса, включая создание института судебных примирителей. Несомненно, инициатива Верховного Суда актуальна и заслуживает всеобщей поддержки.

Основная дискуссия, как известно, развернулась вокруг введения института судебных примирителей, которыми могут стать либо работники аппарата судов, либо судьи в отставке. Кроме того, важен аспект их подготовки (обучения) навыкам примирения. Камнем преткновения, как обычно, стал вопрос финансирования. Однако на финансирование деятельности и подготовку судебных примирителей наверняка потребуется гораздо меньше ресурсов, чем на вливания, связанные с постоянным увеличением числа споров, рассматриваемых государственными судами. Более того, деятельность судебных примирителей направлена на снижение судебной нагрузки.

2. Сбалансированное развитие медиации в стране предполагает системное задействование всех возможностей ее применения — во внесудебном, досудебном, судебном и послесудебном порядках, а также мер стимулирующего характера.

В этой связи в ходе подготовки поправок ко второму чтению с участием рабочей группы Минюста России, которую возглавлял Денис Васильевич Новак (заместитель министра юстиции), принято решение об изменении концепции законопроекта, чтобы не оставить в стороне компонент внесудебной медиации, что, в свою очередь, потребует внесения изменений в Федеральный закон от 27.07.2010 № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)».

На наш взгляд, последовательное стимулирование активного применения медиации является важным условием для формирования культуры примирения в нашем обществе. Стимуляторами активности могут стать определенные меры и средства, задействованные для различных участников процесса примирения (сторон, медиаторов, судей, в том числе в отставке, и других специалистов государственных судов).

Среди прочих в настоящее время экспертами обсуждаются следующие возможности:

1) расширение пределов медиабельности споров;

2) применение медиации в обязательном порядке по определенным категориям споров;

3) применение медиации в досудебном порядке по определенным категориям споров;

4) активная позиция судей государственных судов при назначении и проведении медиации (досудебная подготовка и самостоятельное применение);

5) возможность утверждения судом (третейским судом) не только мировых, но и медиативных соглашений;

6) возможность принудительного исполнения медиативного соглашения;

7) принятие дополнительных стимулирующих мер (например, в области налогообложения деятельности центров медиации, выплат медиаторам за счет возвращения части судебных расходов).

3. В условиях отсутствия глубоких исследований в области примирения, опосредующих российский опыт, фрагментарности и несбалансированности действующего законодательства о примирении и других способах АРС на первый план, по нашему мнению, должна выйти еще более перспективная задача — создание комплексной государственной программы развития способов АРС в России, включая институт медиации, которую также необходимо решать Минюсту России и экспертному сообществу.

Особенно приятно отметить, что необходимость более конструктивного подхода к развитию АРС в нашей стране поддерживается Минюстом России, о чем заявил Д. В. Новак в своем интервью, говоря о создании межведомственной рабочей группы по развитию медиации, которая будет заниматься разработкой концепции развития медиации в России. Для этих же целях в Минюсте России создан специальный отдел, занимающийся развитием АРС в стране.

Развитие образования в области АРС. Первый российский учебник «Альтернативное разрешение споров»

Можно смело утверждать, что в 2018 г. состоялся настоящий прорыв в развитии методической базы АРС. Наряду с учебником «Международный коммерческий арбитраж», о котором говорилось ранее, нашими уважаемыми коллегами из МГУ был подготовлен первый отечественный учебник «Альтернативное разрешение споров» под редакцией профессора Елены Александровны Борисовой. В данном номере журнала представлены информация об учебнике и статьи членов авторского коллектива.

Таким образом, с учетом того, что редакция журнала «Третейский суд» выпустила в 2016 г. учебник «Медиация» под редакцией Александра Дмитриевича Карпенко и , представляющий информацию о наиболее распространенных в России примирительных процедурах, а также учебник «Арбитраж (третейское разбирательство) в Российской Федерации», подготовленный О. Ю. Скворцовым в 2018 г., можно считать, что сформировалась полноценная база для изучения и преподавания всех основных способов АРС.

В этой связи хочется напомнить, что в 2008 г. редакция журнала «Третейский суд» совместно с юридическим факультетом СПбГУ и ведущими вузами страны провела Первую Всероссийскую научно-методическую конференцию «Альтернативное разрешение споров в программах высшего и дополнительного профессионального образования», в ходе которой были анонсированы модельные образовательные программы по международному коммерческому арбитражу, третейскому разбирательству, медиации и АРС в целом. Прошло ровно десять лет, и теперь программы дополнены прекрасными учебными материалами. Включенный в 2008 г. в Резолюцию конференции тезис о необходимости включения АРС в стандарты высшего юридического образования и преподавания его на постоянной основе для всех студентов может быть реализован на практике, поскольку на сегодняшний день имеется необходимая методическая основа.

Навстречу 20-летию журнала «Третейский суд»!

Наступающий 2019 г. — юбилейный для нашего журнала. В следующем году журналу «Третейский суд» исполняется 20 лет. Возраст, с одной стороны, вполне юношеский, но с другой — довольно почтенный, особенно для средства массовой информации, и уж тем более для узкоспециализированного издания в области альтернативного разрешения споров.

В этой связи стоит напомнить нашим уважаемым читателям, что два десятилетия назад любой источник информации об АРС в нашей стране являлся эксклюзивным, а других СМИ в области АРС просто не существовало. Сейчас недостатка в русскоязычной информации об арбитраже и медиации, конечно же, нет. В 2004 г. был создан журнал «Международный коммерческий арбитраж», который приостанавливал свою деятельность и видоизменял свое наименование (сейчас — «Вестник международного коммерческого арбитража»). Несколько позже появился журнал «Медиация и право». Возникали и региональные СМИ, и ресурсные базы об арбитраже, о медиации. Сведения и статьи об АРС активно включаются в справочно-правовые базы и юридические СМИ. В этом году образован электронный журнал Arbitration. ru Арбитражной Ассоциации, имеющий обширный англоязычный компонент. В планах Торгово-промышленной палаты РФ создание СМИ, посвященного арбитражу. Возможно, это уже не самая полная информация, однако и она вполне ярко показывает, насколько расширилось информационное поле АРС.

Конечно, можно говорить о переходе на качественно новый этап представления информации об АРС. Принимая это во внимание и учитывая, что все СМИ в области АРС делают общее дело, а также известную многим традицию нашего журнала отмечать знаменательные даты в истории журнала проведением конференций и форумов по наиболее актуальным проблемам, полагаем, что назрела необходимость подчеркнуть достигнутый уровень институализации АРС в нашей стране проведением своеобразного фестиваля СМИ в области АРС. Эту информацию следует считать приглашением коллег для дальнейшего обсуждения и реализации высказанного предложения!

Редакция журнала «Третейский суд» от всей души поздравляет наших уважаемых читателей, авторов, друзей и коллег с наступающим Новым годом и Рождеством! Желаем Вам в Новом году здоровья, благополучия, успехов, достижения поставленных целей, профессионального совершенствования и всего самого доброго!

Главный редактор, кандидат юридических наук
Г. В. СЕВАСТЬЯНОВ

На главную