Торговые третейские суды

А.Ф. Волков

III. Средние века.

Возникновение торговых третейских судов

Дух рабской зависимости, порожденный феодализмом, оказал на третейские суды двоякое влияние: он сделал их весьма редкими и почти невозможными и облек в форму милости и терпимости. Дарование так называемых привилегий сообщило частным лицам право судить людей, по существу им не подчиненных, т.е. свободных людей, поселившихся на землях привилегированного лица и принятых им, помимо прочих условий, и с тем, чтобы они подчинялись его правосудию. Вследствие бурных времен, непорядков и нищеты огромное число свободных лиц отказывалось от своих прав, чтобы стать под покровительство какого-нибудь сеньора. Избрание третейского судьи рассматривалось как важное оскорбление феодального правосудия, если только сам феодал не согласился на него или не был заинтересованной стороной ¹.

При феодальной системе только король и князья могли передавать свои дела на разрешение третейских судей путем компромисса. Но эти третейские суды относятся к области международного права, где проявление естественной свободы не встречает тех препятствий, которые оно находит в частном гражданском праве.

Отдельные свободные индивидуумы стремились смягчить свою чрезмерную зависимость от феодалов путем устройства союзов, ассоциаций и т.п. Одним из прав, которых домогались эти ассоциации, являлось право представлять свои споры на рассмотрение третейских судей, облеченных их доверием и избранных из среды общества. После борьбы король и вассалы в конце концов разрешали такую вольность и позволяли членам таких обществ пользоваться услугами третейских судей, сравняв их решения с приговорами курий ². Но, подобно всем другим правам, которые феодалы признавали за обществами, возникавшими в средние века, право заключения компромисса о третейском суде носило характер привилегии.

А. Италия

Единственным счастливым исключением в эту эпоху была Италия, где ни монархи, ни сеньоры, ни уставы обыкновенных судов, ни правила разнообразной судебной практики не противились обычаю передавать разрешение споров в третейские суды. Более всего обычай третейского суда был распространен в итальянских республиках, захватывая собой все области част-ной жизни ³.

Третейские судьи сначала призывались главным образом при торговых спорах, так как в Италии первые ассоциации свободных людей образовывались среди лиц, занимающихся торговлей, потому что последняя может существовать только при условии свободы. Такие торговые ассоциации и общества были одним из могущественных факторов образования итальянских коммун.

Укрепившись в силе и могуществе, коммуны и республики Италии сумели отстоять у императоров законное признание их добрых обычаев, т.е. права регулировать по своему усмотрению как частные, так и публичные условия гражданской жизни и в особенности иметь народный и свободный суд, процветавший в Италии e multis retro temporibus vivendo lege romano, согласно выражению древнего Пизанского статута ⁴.

В распостранении обычая заключения компромиссов и укреплении его среди населения большую роль сыграли римские папы, в особенности знаменитые своей ученостью и знанием законов, как например, Иннокентий III. По мнению Ривальты, деятельность пап как истинных преемников древнего знания и заложников нового способствовала тому, чтобы придать идее компромисса и третейского суда более совершенную форму и устройство, согласующееся с существом и целью института ⁵. Это произошло, вероятно, потому, что в самом Риме никогда не прекращалось влияние того права, отцом и учителем которого он был, а также и оттого, что Рим менее всех других городов Италии подвергся насилиям варварского нашествия.

Компромисс и третейский суд сделались предметом изучения законоведов и практиков при возрождении в Италии рим-ской судебной практики. О третейских судах писали такие знаменитые юристы как Бульгаро в summa de judiciis, Аккурзий, Танкреди и др. Избрание городами и отдельными общинами знаменитых юристов того времени в третейские судьи принесло огромную пользу самому институту.

У приморского населения Италии для улаживания торговых споров в средние века существовал род публичных третейских судей, известных под различными именами: consules maris, consules mercatorum или praticorum, conservatori de’mercanti ⁶и т.п. Эти третейские судьи получали публичный характер с согласия иностранного государя, на территории которого они избирались из среды соотечественников, временно там пребывавших или основавшихся. Они, однако, не избирались ad hoc, а на целый год и от настоящих третейских судей отличались именно этим своим постоянством.

Самым древним сборником, содержавшим в себе нормы консульских третейских судов, был знаменитый Consolato del Mare; в этом сборнике, который оспаривают друг у друга Италия и Испания, находится все, что могли изобрести для защиты своих прав свободные коммерсанты того времени. Вопросы об этих судах изложены в 35 и 38 главах Il Consolato del Mare ⁷. Первая из них содержит следующее постановление: “Консулы, по полученной ими от короля милости, имеют право выслушивать представленные им вопросы и споры и разрешать их должным образом быстро и кратко, без излишних судебных форм, обращая внимание только на фактическую истину, рассматривая только суть дела, как это и должно происходить согласно правам и обычаям моря”. Главный смысл этого третейского суда для торговли состоял в доставлении ей свободы и попечения о ней, в которых она нуждалась более, чем все другие проявления гражданской жизни. Он был организован таким образом, что юридические формальности не ставили никаких препятствий его функ-ционированию и никакое сомнение не отравляло того доверия, благодаря которому он жил и процветал. Цитированный выше текст ясно указывает на обе эти задачи и разрешает их, освобождая консульский третейский суд от всяких судебных формальностей. Но так как консулы не всякий раз избирались сторонами, то могло случиться, что они не пользовались доверием сторон и даже казались им подозрительными. Это препятствие устраняется другим местом Consolato del Mare, предписывающим, что “когда один из консулов становится по-дозрительным одной стороне и причины этой подозрительности очевидны, в этом случае сторона может выбрать другое лицо из среды моряков, а если оба консула станут подозрительными, то должны быть избраны из числа моряков два лица, стоящие вне подозрения у сторон. И все вместе они должны рассматривать предложенный спор”.

Коммерческий третейский суд был институтом обычного права, и вряд ли его можно рассматривать как привилегию. Правители не обращали на него внимания, потому что, будучи заняты военными делами, они уделяли мало внимания мирным занятиям, торговле и промыслам, к большой выгоде для свободы и независимости коммерции. Поэтому уложения морских городов Италии пользовались большим уважением.

Но в городах и гаванях Леванта это право устройства коммерческих судов приобрело характер привилегии и милости. Там этот институт основывался уже не на принципах обычного права, не нуждающихся в санкции для существования, а на принципах личных обычаев ⁸. Действительно, случалось, что иностранные коммерсанты, не соглашаясь вследствие недоверия являться в суды тех мест, где они находились, получали привилегии свободно избирать третейских судей без вмешательства власти и согласно национальным обычаям. Только когда, под видом покровительства торговле, короли вмешивались в ее дела, присваивая себе право назначения консулов, тогда последние из простых третейских судей и мандатариев коммерческого класса, из которого они происходили, делались настоящими судьями или специальными магистратами, представлявшими собой пославшую их власть. К этому пришла находчивость венецианцев, которые в известном своем Capitulare nauticum (1255 г.) постановили, что, помимо консульских судов, везде, где господствовала Венеция, должны были избираться три лица для улаживания всех споров, возникавших между путешествующими по морю, и чтобы эти судьи действовали таким образом, что всякий вызванный в суд должен был немедленно отвечать, и немедленно же выносилось бы решение.

Третейские суды, применяемые в торговле с целью быстрого и справедливого разрешения споров между купцами и моряками, значительно способствовали развитию торговли и защите ее против недоброжелательства и хищничества властителей. Прежде чем повеял бы дух свободы и возникло доверие, торговля задохнулась бы при самом рождении своем от пут обыкновенных судебных форм и от суровости дисциплины, господствовавшей в судах, если бы не были установлены судьи для коммерсантов, согласно основным принципам третейских судов. Эта необходимость была понята итальянцами прежде всех других народов, и ввиду господствовавшей свободы их торговля пришла в цветущее состояние, так что никакая другая страна в то время не могла соперничать с нею.

Б. Франция

Находясь в тесных торговых сношениях с Италией, средневековая Франция в широком объеме заимствовала коммерческие учреждения последней в лице consules mercatorum, consules electi и пр. Но здесь необходимо иметь в виду следующую поправку, вводимую Морелем ⁹. В то время как Италия ХII века представляет собой целый ряд республик, управляемых купцами, во Франции в ту же эпоху едва намечается союз между королев-ской властью и коммерческой буржуазией. Поэтому в Италии купец подчиняется своим коммерческим судебным учреждениям в силу обязательств, свободно заключенных со своими товарищами по профессии, а во Франции - в силу закона, по воле государя.

Прообразом постоянных торговых третейских судов является Тулузская биржа. В 1549 г. в Тулузе при учреждении биржи был организован особый суд, состоящий из трех лиц (приор и два консула) и избираемый местным купечеством для разбирательства споров, возникающих из биржевых операций. В 1556 году аналогичное учреждение возникает и в Руане ¹⁰.

В апреле1560 года Франциск II издает эдикт, которым предписывается, чтобы коммерческие споры принудительно разрешались тремя или более, если потребуют обстоятельства, третейскими судьями.

Если спорящие стороны не могли немедленно прийти к соглашению относительно выбора лиц, то местный коронный судья устанавливал им известный срок, а по окончании этого срока сам назначал третейских судей, причем никакого протеста со стороны истцов не допускалось. Эта попытка Франциска II никакого успеха не имела. По объяснению Мореля, принудительный арбитраж для XVI в. явился еще слишком рано, так как он нарушал большое число привилегий, освященных рутиной, и уменьшал выгоды массы влиятельных лиц ¹¹.

Под влиянием Кольбера при Людовике XIV был издан известный Торговый ордонанс в марте 1673 г., которым совершенно и окончательно учреждался во Франции принудительный третейский суд между коммерсантами. Этим ордонансом устанавливалось, чтобы каждое торговое товарищество включало в свой устав запись о компромиссе, причем каждый товарищ имел право даже в тех случаях, когда запись была пропущена, требовать третейского суда, которому другие должны были подчиниться. В противном случае вмешивалась судебная власть, назначая третейских судей за тех, кто не делал этого добровольно. Если кто-либо из третейских судей умирал или долго находился в отсутствии, то это не могло служить предлогом для уклонения от третейского суда, и товарищи должны были избрать других арбитров; если они этого не делали или кто-либо из третейских судей отказывался, то их снова назначала судебная власть. Точно так же, в случае невозможности прийти к соглашению, третейские судьи избирали суперарбитра, не обращая внимания на то, желали этого стороны или нет. Арбитры должны были судить без всяких формальностей на основании документов, переданных им сторонами; судебная или консуль-ская власть утверждала приговор, не обращая внимания на то, присутствовали стороны или отсутствовали. Наконец, не только для самих товарищей, но даже и для вдов и наследников их были установлены такие же предписания и обязательства ¹².

Трудно сказать, возможно ли более открыто насиловать свободу, хотя бы и с добрыми намерениями. Раз законодательство вступило на этот пагубный путь крайностей, ему уже трудно было остановиться; принудительный третейский суд должен был вытеснить обыкновенное правосудие, вызвать зловещую реакцию и расстроить конструкцию добровольных третейских судов.

В. Германия

В древних источниках немецкого права о третейских судах ничего не содержится, что легко объясняется, с одной стороны, простотой судебной деятельности, соответствовавшей очень несложной жизни того времени, а с другой - препятствием распространению этого института служило невежество и суеверный обычай суда Божия, призывающего спорящих решать их вопросы оружием, и более всего - система патримониального правосудия. По древнегерманскому обычаю, каждый земельный собственник являлся судьей своих крестьян; право земельной собственности включало в себя и право суда над всеми теми, кто был связан с нею. Это мешало огромной массе лиц передавать свои споры посредством заключения компромисса на рассмотрение избранных ими судей. Только свободные имели право делать это, но с распространением феодализма таких становилось все меньше и меньше.

Только в XII в. в Германии стали оказывать особое влияние на развитие третейских судов римское и каноническое право: первое - стремлением обеспечить преобладание писанному праву, а каноническое право - тенденцией дать преимущественное значение принципу справедливости. К этому присоединилось еще древнее германское обычное право, требование разрешения споров при содействии родных, т.е. лиц того же круга и сословия ¹³. Эти три элемента и служили основой развития третей-ского суда в германском средневековье.

Несложность оборота и простота господствовавших обычаев обусловливали возможность того, что для пригодности данного лица к разрешению возникших споров было совершенно достаточно простого здравого смысла и опытности в обычных явлениях жизни. Здесь требовалось только применение правовых норм, которые даже среднему человеку были так же до-ступны, как в настоящее время всем известны обычаи, соблюдаемые в определенных торжественных случаях (свадебные, похоронные и т.п.). И неученый судья легко мог поэтому находить для каждого отдельного случая правильное решение, соответствовавшее практическому обычному праву. Сами тяжущиеся не требовали ничего большего, ибо в требованиях, ко-торые предъявлялись к правосудию, они довольствовались гораздо меньшим, чем теперь ¹⁴.

С течением времени, в позднейшие средние века, отношения усложняются, и уже не всякому под силу разбираться в возникающих спорных вопросах и давать соответственное их разрешение. Третейские судьи стремятся теперь обойти правовое разрешение спора и вести процесс так, чтобы тяжущиеся без постановки решения достигли улаживания спора; другими словами, судьи ex officio стремятся достигнуть примирения сторон. Это уже не лица, отправляющие правосудие, а простые доверенные сторон; путем взаимных уступок они сокращают, в пределах возможного, размеры претензий, а не поддающийся уже сокращению остаток делят, в результате чего и получается третейское решение ¹⁵. Пухта ¹⁶ приводит пример такого рода третейского разбирательства, относящийся к 1305 году. Третейским судьям, из коих одни жили в Биллефельде, а другие в Герфурте, было поручено прийти к соглашению относительно спорного между их комитентами права и разъезжать - по-видимому, безвозмездно - из Герфурта в Биллефельд и обратно до тех пор, пока они не достигнут справедливого третейского решения. Эти разъезды, конечно, не могли не утомить их, и они, естественно, предпочли остановиться на соответственном компромиссе.

Культурный прогресс и расцвет торговли и промышленности, обусловившие возникновение новых форм оборота, положили конец этому идиллическому состоянию. Прежняя простота нравов, обычаев и потребностей миновала. Для разрешения возникающих вопросов права был уже необходим твердый закон; его не давало германское обычное право, нормы которого нередко и установить было трудно, но он имелся наготове в кодифицированном праве римском и каноническом. Это кодифицированное право вскоре заняло господствующее положение во всей правовой жизни и, вместе с тем, в среде лиц, опытных в его применении, - профессиональных юристов. Прежний неученый третейский судья, судивший сперва по обычаю, а затем стремившийся к примирению сторон, неизбежно приходил к заключению, что для того, чтобы быть судьей и чтобы решение могло удовлетворить тяжущихся, уже недостаточно быть просто честным человеком, и он, естественно, должен был уступить место ученому, профессиональному судье. К тому же государство неодобрительно относилось к третейскому суду, так что постепенно он был оттеснен на задний план ¹⁷. “Совестные” судьи еще выслушивались, правда, от времени до времени, как сведущие лица, усиливая, таким образом, авторитет судейского решения своим опытом и знанием жизни, как и своим добрым именем; при случае они принимали на себя и роль посредников, чтобы восстановить нарушенный мир, что не требовало больших умственных усилий. Но как судьи они потеряли свое значение ¹⁸.

Профессиональные третейские суды сохранили свое значение в одной только области - в среде купечества; коммерсантам необходимо было правосудие, отправляемое доверенными и сведущими лицами без стеснительных для оборота формальностей и без значительных расходов; автономные купеческие корпорации, например, организованные по отдельным областям (т.н. Markgenossenschaften), гильдии, цеха, корпорации морской торговли сохранили поэтому третейские суды в старом виде. Купеческие третейские суды рассматривали под председательством главы организации дела корпорации и членов ее между собою. Для исполнения решений они не имели непосредственных понудительных средств; но это в достаточной мере восполнялось правом исключения из корпорации неповинующихся сочленов; при помощи одной этой угрозы в большинстве случаев достигалось подчинение третейскому решению. Старая идея третейского суда сохранялась здесь с прежнею силой ¹⁹.

Г. Англия

Отсутствие третейского суда в эпоху феодальной системы в Англии было заполнено аналогичным учреждением recognitio, или суд присяжных в гражданских делах. Целью этого института было по возможности уничтожить судебную волокиту, заменив ее произнесенным под присягой мнением людей, желательных сторонам, их земляков или соседей, близко знакомых с делом. Иногда с лицами, заседавшими в суде присяжных, за-ключались компромиссы ²⁰.

Но живой коммерческий оборот не мог выносить медленности судопроизводства в Англии, крайней его сложности, порождаемой многочисленными подсудностями - низшими, высшими и исключительными, и все это привело к тому, что институт третейского суда завоевал себе подобающее место в системе законодательства. Этот институт применялся в особенности для сведения счетов и других коммерческих сделок, которые невозможно было окончить обыкновенным судебным порядком. Устав IX и X года царствования Вильгельма III (гл. 15) регламентирует, что всякий коммерсант и вообще всякое лицо, желающее окончить спор, может передать его на решение третейского судьи и постановить, что компромисс должен служить исходным пунктом при обсуждении вопроса в коронном суде. Согласно тому же уставу, это постановление могло быть включено в самый компромисс, и коронный суд вместе с компромиссом должен был объявить решение третейского судьи окончательным. Если впо-следствии та или другая сторона отказывалась подчиняться приговору, то, согласно английскому закону, она как бы отказывалась от подчинения самому коронному суду, потому что стороны должны были подчиняться решению избранных ими третейских судей так, как будто оно было вынесено самим коронным судом. У них не было никаких способов оспаривания приговора, за исключением обвинения третейских судей в безнравственности или растрате. В этом случае дело переходило в суд, который был бы компетентен, если бы стороны не избрали третейских судей. Третейский приговор мог быть далее объявлен ничтожным, если противоречил закону или праву, но стороны всегда имели право отказаться от обжалования, постановив, что приговор разрешил окончательно и вопрос права. Затем были приняты меры к тому, чтобы выполнялись обещания относительно подчинения приговору третейского суда. Прежде обыкновенно обещали, устно или письменно, подчиниться приговору третей-ского суда. С этой целью предписывалось заключать взаимные обязательства подчиниться суду двух или нескольких третей-ских судей, специально поименованных в компромиссе.